Тема 2. Источники международного частного права
Под источниками или формами права понимается официальные
формы выражения и закрепления (а также изменения или отмены) правовых
норм.
Особенности МЧП заключаются в том, что если во внутреннем
праве источники права есть объективированное выражение государственной
воли, то в МЧП к этому добавляется еще внешне объективированное
выражение согласованной воли государств.
Выделяются
четыре вида источников МЧП:
1 Международные договора
2
Внутригосударственное (внутреннее, национальное) законодательство
3 Международные обычаи
4 Судебный прецедент.
Международные договоры делятся
на двусторонние и многосторонние.
Двусторонние договоры заключаются в самых разных сферах и
по самым разным вопросам. Однако можно выделить некоторые наиболее
важные для Казахстана сферы деятельности, где заключаются международные
договоры:
1. Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и
уголовным делам. Эти договоры имеют важное значение для решения вопросов
определения подсудности, осуществления судебных поручений, нотариальных
действий и, самое главное, исполнения решений иностранных судов. Без
заключения Договора о правовой помощи исполнения решения
государственного суда в другом государстве вряд ли возможно.
2. Консульские конвенции имеют значение для определения
правового положения консула, главным образом при осуществлении им
нотариальных действий
3. Торговые соглашения играют большую роль в развитии
международной торговли. Они определяют основные параметры торговли,
правовой режим торговых сделок и т.п.
4. Соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций.
Эти соглашения наиболее важны для Казахстана, являющегося принимающим
государством для иностранных инвесторов. К настоящему времени Казахстан
заключил более 30 соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиции.
5. Соглашения в области транспорта. Казахстан заключил
такие соглашения почти со всеми близлежащими государствами.
6. Конвенции об избежание двойного налогообложения.
Многосторонние договоры весьма разнообразны и заключаются
во всех отраслях хозяйственной жизни.
Внутригосударственное законодательство является
основным источником МЧП. Международное частное право конкретного
государства определяется именно внутренним законодательством. В
соответствии с иерархией нормативно-правовых актов, установленных
законом о нормативно-правовых актах, можно выделить следующую систему
внутригосударственного законодательства.
1) Конституция РК. «РК уважает принципы и нормы
международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедских
отношений между государствами, их равенства и невмешательства во
внутренние дела друг друга, мирного разрешения международных споров,
отказывается от применения первой вооруженной силы»
2) Гражданский кодекс РК. Основные нормы, регулирующие
отношения в сфере МЧП, сосредоточены в ГК РК.
П. 7 ст. 3 ГК гласит «Иностранные физические и
юридические лица, а также лица без гражданства вправе приобретать такие
же права, и обязаны выполнять такие же обязанности, какие предусмотрены
гражданским законодательством для граждан и юридических лиц РК, если
законодательными актами не предусмотрено иное».Однако главное и основное
значение для МЧП имеет раздел 7 ГК «Международное частное право».
Законодательство разных стран в области МЧП является
весьма разнообразным. В ряде стран приняты специальные законы о МЧП, в
других государствах они являются частью гражданского кодекса или
содержаться в различных законодательных актах.
Обычаи – это
правила, которые последовательно и систематически применяются в течении
длительного времени, хотя они законодательно не зафиксированы.
Необходимо различать:
1) Международно-правовые обычаи, которые применяются в
международно-публичном праве (и одновременно и в МЧП) и вытекают из
последовательного и длительного применения одних и тех же правил. Они
признаются большинством государств и превращаются в
международно-правовые нормы.
2) Обычаи международного торгового оборота, или торговые
обычаи, которые применяются только в МЧП.
Судебный прецедент (случай).
В Казахстане судебный прецедент не является источником права. Это иногда
создает определенные проблемы при выполнении определенных положений
международных договоров.