Лекция №5. ЗАКОНОМЕРНОСТИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА
5.1. Источники и функции права
Право как особая система юридических норм и связанных с ними
правовых отношений возникает в силу тех же причин и условий, которыми
объясняется происхождение государства. Право знаменует собой качественно
новый способ социального регулирования общественных отношений и с
появлением государственности является необходимым условием существования
самого общества. Исторически праву как основному регулятору общественных
отношений предшествовали в их собирательном значении -обычаи
Обычаи при первобытнообщинном строе закрепляли выработанные
веками необходимые, наиболее рациональные и полезные для общества
варианты поведения людей в определенных ситуациях. Изменялись обычаи
очень медленно и передавались вместе с иным опытом выживания рода,
племени, общины из поколения в поколение, а, главное, выражали в равной
степени интересы всех членов общества. Осмысление обычаев основывалось
на доверии к предкам, на вере в сверхъестественное и в то, что "так было
всегда".
С изменением религиозных представлений, связанных с созданием
новой религии (в отличие от "тотемной"), объединявшей родовые общины,
идеологическая сила обычаев резко возрастает. Для земледельческих общин
такой новой религией во многих регионах стал культ Солнца (ему
поклонялись все древнейшие народы Месопотамии, Передней Азии, Индии,
долины Нила, индейцы Америки, Горного Перу).
Религиозные обряды поклонения Солнцу требовали обязательного
исполнения работ сельскохозяйственного цикла. Даже у древних греков и
римлян, у славянских народов, кельтов и германцев, у которых не было
развито поливное земледелие, религиозные ритуалы сельскохозяйственных
работ поддерживались языческими государствами этих народов. Жрецы,
носители новой религии, создали первые агрокалендари, которым были
подчинены все правила общественных работ и быта. Нарушения этих правил
наглядно влекли "кару божью", включая величайшие беды: неурожаи, засухи
или наводнения, голод, болезни, мор и иные тяжкие последствия.
Наряду с религиозным осознанием обычаев (мононорм), начинается их
осознание с нравственных позиций общего блага, добра и справедливости,
должного поведения в усложнившихся общественных отношениях. Поскольку
нормы, вытекающие из обычаев, расценивались как ниспосланные свыше, а
потому заведомо правильные, у многих народов за их содержанием стали
закрепляться такие наименования как "правда", "право" - jus (отсюда
лат. justitia - справедливость, законность,
правосудие); righte, recht ("право" - на латыни, английском, немецком,
аналогичные наименования при возникновении правопонимания имели место во
многих восточных языках).
В этом смысле, если под правом понимать зарождающееся
правосознание как формы общественного сознания, очевидно, что такое
право (правосуждение) предшествует возникновению собственно государства.
Обеспечение реализации положений правосудия в самой общественной жизни
(как, впрочем, и зарождающегося политического сознания, непосредственно
отражающего идеологические истоки государствообразования) было одной из
сопутствующих причин образования государства, призванного придать этим
идеологическим требованиям юридический смысл и значение, обеспечить их
исполнение своей организованной и материальной силой, авторитетом и
государственным принуждением.
Развитие первобытного общества привело к его расслоению. Возникли
либо особая социальная группа, составлявшая чиновничий государственный
аппарат, который стал фактическим собственником средств производства
(власть-управление), либо класс, обративший эти средства в частную
собственность (власть-собственность). В обоих случаях возникли
социальное неравенство и эксплуатация человека человеком. Естественно,
что для людей, поставленных в неравные условия распределения
общественного продукта, передача общегодостояния в руки узкого круга лиц
уже не казалась справедливой. Участились случаи нарушения таких обычаев,
размывался и разрушался закрепленный ими и веками сохранявшийся
неизменным порядок.
Людьми, более всего заинтересованными в пресечении таких
нарушений, были представители формирующихся господствующих классов и
социальных групп, в руках которых оказалась не только собственность
(общественная или частная, а нередко и та, и другая), но и создаваемая
ими публичная власть. Отражающие интересы этих социальных групп и
классов обычаи одобряются (санкционируются) от имени
государства, обеспечиваются и охраняются всеми его средствами. Так
появляются правовые обычаи.
Правовые обычаи, поддерживаемые религией, содействовали упрочению
верховной (государственной) власти на основе утверждения ее
божественного происхождения, устанавливали смертную казнь за бунт,
покушение на правителей и чиновников, на религиозные основы. С
появлением письменности правовые обычаи стали записываться и
систематизироваться, перерастать в обычное право. Так, поддержка
религией и государством наиболее значимых в раннеклассовом обществе
обычаев, сложившихся в период становления древних цивилизаций, привела к
созданию одного из важнейших источников права древних государств -
правового обычая и обычного права.
Большую роль в становлении правовых норм играли судебные органы,
защищавшие прежде всего интересы имущих классов и привилегированных
каст, сословий. Судебные функции от жрецов перешли к верховному
правителю и назначаемым им судебным органам (в республиках особые
судебные органы создавались, как правило, выборным путем). Все это
способствовало созданию судами правовых норм, то есть
возникновению судебного прецедента, под которым понимается превращение
решения суда по конкретному делу в общую норму, подлежащую применению
при подобных обстоятельствах. С появлением письменности наиболее важные
судебные прецеденты также стали систематизироваться в качестве источника
прова, что привело к образованию в ряде государств прецедентного права.
По мере усиления публичной власти, роста численности
формирующегося государственного аппарата, его специализации и
обособления от общества, основная масса населения устраняется от
формирования содержания правовых предписаний. С появлением письменности
такие предписания получают свое выражение в третьем и основном источнике
права - законах верховной государственной власти: монарха, народного
собрания, сената либо другого республиканского коллегиального органа,
где главенствующее положение занимали представители высших слоев -
родовая знать, духовная аристократия, военная и торгово-производственная
верхушка.
Складывающаяся система права постепенно усложняется как в
содержательном, так и структурном отношениях, обрастает подзаконными
нормативными актами чиновничьего аппарата; юридические прецеденты,
помимо судебных, дополняются административными; появляются нормативные
договоры, собрания или сборники нормативных актов.
Во всем этом многообразии можно выделить два основных пути
развития права. Там, где господствующее положение занимает
государственная собственность, основным источником, способом фиксации
правовых норм становятся, как правило, сборники нравственно-религиозных
положений: Поучение Птахотепа - в Древнем Египте, Законы Ману - в Индии,
Коран - в мусульманских странах и др. Исключение составляют законы
шестого царя Вавилона Хаммурапи (1792-1750 до н.э.), которые в отличие
от восточных кодификаций не содержат специальных положений религиозного
или морализующего характера.
В обществе же основанном, главным образом, на частной
собственности, которая обусловливала необходимость равенства прав
собственника, развивалось, как правило, более обширное, отличающееся
более высокой степенью юридической формализации и определенности
законодательство, прежде всего гражданское, регулирующее усложнившуюся
систему имущественных отношений. Некоторые из этих древнейших правовых
положений (например, частного римского права) на многие века пережили
время своих создателей. Наконец, заметим, что государственное
объединение племен способствовало правовой защите их интересов и во
внешнеполитических связях с населением других государств. С процессами
становления государственности и юридического внутригосударственного
права возникают и зачаточные нормы и отношения международного права.
Закономерность появления и ценность права вытекает из
тех функций, которые право выполняет уже на первых этапах своего
становления в раннеклассовом обществе. Сложность здесь в том, что
функции права имеют изначально двоякий характер: во-первых, они вытекают
изсоциального назначения права; во-вторых, будучи обусловленными этим
назначением, они характеризуют также основные направления
воздействия права на общественные отношения и общественное сознание.
Дело в том, что, несмотря на органическую взаимосвязь права и
государства, предопределяемую потребностями общественного развития,
процессы возникновения государства и права в силу их качественных
различий идут параллельно.
Так, с точки зрения социального назначения права
как способа или метода государственно-правового регулирования
общественных отношений, функции права совпадают в целом с
экономическими, политическими, социальными и идеологическими функциями
государства, как внутренними, так и внешними. В плане
характеристики направлений воздействия на общественные отношения и
сознание, право обладает и своими специфическими функциями, поскольку
правовое воздействие - это не только- чисто нормативное, но и
психологическое, идеологическое влияние права на чувства, сознание и
действия людей (например, информационное и оценочно-ориентационное
влияние права). Именно в психологической сфере особенно ясно
раскрывается специфика осознания людьми происходящего с
позицийнравственного, правового и политического сознания. В центре
внимания нравственного сознания находятся мотивы и пожелания людей
(добра-зла, блага-вреда, справедливого-несправедливого, самооценки с
позиций совести, долга, чести и достоинства); правового сознания - само
поведение (действие или бездействие); для политического сознания главным
является достигнутый результат, прочие же обстоятельства остаются
религиозным, нравственно-правовым или иным фоном объяснений достигнутого
политически значимого результата. С этих позиций к функциям права,
определяющим основные направления его воздействия на общественные
отношения и общественное сознание относятся, в частности, следующие:
1) В системе функций права главенствующее, определяющее место
занимает регулятивная (организационная) функция. Ее особенности
заключаются прежде всего в установлении позитивных правил поведения, в
организации общественных отношений, в координации социальных
ззаимосвязей. Она призвана обеспечивать нормальную
организационно-трудовую, производственную деятельность общества,
нормальный экономический оборот, производство, распределение, обмен и
потребление продуктов (товаров).
2) Право выполняет важную
собственно-юридическую охранительнуюфункцию. С момента своего появления
право становится одним из важнейшихсредств охраны и защиты
складывающихся классовых общественныхотношений, государственного строя,
организации экономической жизни,господства определенных классов или
социальных групп, идеологическихоснов жизни, свободы, собственности
(государственной, общинной, частной)."Право уже на этапе своего
возникновения выполняет и функцию оформления(обеспечения, обоснования)
государственного, классового насилия,принуждения..., юридически
оформляется функция насилия - таковареальность правового бытия" Право
выполняет гуманистическую функцию, смягчая (умеряя)противоречия (путем
закрепления компромиссов), социальные столкновения,классовую
непримиримость, произвол и иные социальные напряжения вобществе.
3) Право выполняет идеологическую функцию, вводя в
общественноесознание набор представлений о необходимых принципах и
правилахповедения, духовных и моральных ценностях.
4) Право выполняет воспитательную функцию, подготавливая
молодыепоколения, и не только их, к восприятию правовых и моральных
ценностей,идеалов социального общежития, целей существования
общества Отличие норм права от социальных норм первобытного общества.
Признаки права
К IV-III тыс. до н.э. самоорганизационные процессы взаимодействия
человека и природы, поддержание равновесия между ними сменяются
стремлением к сознательному регулированию организации
сельскохозяйственного производства, ремесла, скотоводства, мореплавания,
ирригационного строительства, а также раннеклассовых отношений внутри
общества. Мононормы присваивающих обществ под воздействием
социально-экономических и политических условий классового общества
перерастают в нормы права и морали производящих обществ как путем
"расщепления" на эти нормы, так и путем появления новых,
позитивно-обязывающих норм.
Регулятивная система раннеклассовых обществ получает новую
структуру, отличающуюся и по содержанию, и по способам регулирования, и
по форме выражения, и по средствам обеспечения - санкциям - от
предшествующей регулятивной системы (см. раздел 2.2 настоящего обзора).
По содержанию. Становление производящей экономики приводит к
качественному изменению всех сторон жизни общества: хозяйственной,
идеологической, социальной, структурно-организационной. Новые
специфические обстоятельства общественного производства и быта начинают
формировать правовую часть регулятивной системы. С одной стороны, она
уже содержит исходящие от государства и обеспечиваемые им разветвленные
правила проведения сельскохозяйственных и других общественных* работ,
распределения их результатов в связи с закреплением соответствующих форм
собственности, а с другой, она - эта правовая часть - еще очень сильно
связана с религиозным содержанием. Первичное право с закреплением
различных форм собственности (прежде всего на землю и рабочий скот, а
также рабов) получает все более четкое классовое содержание. Право на
самых первых этапах своего возникновения наряду с выполнением
общесоциальных функций, выступало в роли нормативно-классового
регулятора общественных отношений с позиций интересов
господствующего класса. Именно эти классовые отношения - новые
содержательные качества регулирования - начинает выражать, закреплять и
обслуживать нормативная правовая система.
По способам регулирования. Наряду с общим развитием всех
известных форм регулирования общественных отношений - запретов,
дозволений и обязываний - в их системе все больший объем и значение
приобретает позитивное обязывание. Заметную роль здесь сыграло создание
агрокалендарей. Соответственно им государство предписывало должное
поведение не только в производственной, но и общественной, а также в
личной жизни членов раннеземледельческой общины; упорядочивало
социальный уклад всего раннеклассового общества. Таким образом,
появляются правовые способы, регулирующие поведение человека путем
государственного указания на то, что обязательно надо делать ("должно"),
что разрешено делать ("можно"), что запрещено делать ("нельзя"),
наконец, что безразлично для общества (государства), то есть в каких
случаях можно поступать по своему собственному усмотрению.
В связи с социальным расслоением на разноимущие классы и
проявлениями их несовпадающих, а то и резко антагонистических интересов
убыстряется процесс "расщепления" мононорм родового строя на правовые и
нормы морали, все еще объединяемые общими религиозными представлениями.
Новое, предписываемое правом и обеспечиваемое государством, поведение
все чаще и заметнее не совпадает с прежними представлениями о
справедливости, с иными его нравственными оценками, опирающимися на
общественное мнение. Складывающееся общественное мнение господствующего
меньшинства все больше и больше противостоит общественному мнению
эксплуатируемого большинства населения. Все это усиливает и делает
теперь постоянной социальную напряженность в обществе, требует все
возрастающих усилий государства по обеспечению исполнения всем
населением норм права. И хотя борьба народных масс временами тормозила
этот процесс расслоения, победа правового способа регулирования
общественных отношений исторически была предопределена: процесс этот вел
в будущее, нормы родового строя - в прошлое.
По форме выражения. В социально-регулятивной системе IV-III тыс.
до н.э., в связи с появлением и повсеместным распространением
письменности, появляется новый элемент - четкое фиксирование в
письменных источниках норм -предписаний, исходящих от государства в лице
различных его органов. Такие предписания со временем образовали
иерархическую систему нормативно-правовых актов: законы высших
государственных органов (а также указы и иные формы
документов нормативного характера, исходящие от монарха); нормативные
подзаконные акты чиновничьего аппарата; судебные прецеденты, письменные
нормативные договоры. В связи с необходимостью четкой юридической
формализации положений тех или иных актов и соответствующего их
использования в хозяйственной, общественной и личной жизни (брачные
отношения и др.) появляется новое
понятие документ (лат. documentum -письменное свидетельство,
доказательство), составленный в порядке, предусмотренном законом или
иным государственным актом, а затем и соответствующая
должность нотариуса(лат. notarius - писец), в обязанности которого
входило составление и засвидетельствование разного рода юридических
документов.
Особенностью формы выражения правовых норм стала и их
кодификация, появление сводов законов, судебников и других нормативных
актов (первый, дошедший до нас свод законов, - это свод царя Ур-Намму,
который правил в Шумере в III тыс. до н.э.), иная системация, в том
числе, судебной практики (например, в древнем городе-государстве
Месопотамии - Лагаш), норм обычного права. Последнее обстоятельство
нашло четкое выражение в более поздних (VI-XIII вв.) памятниках права -
"варварских правдах" (Салическая Правда - у германцев, Русская и
Польская Правда - у славян), возникших как записи правовых обычаев
предков.
Отметим также, что новая система регулирования общественных
отношений потребовала и новой процедуры реализации правовых предписаний,
обучения соответствующим правилам поведения, иных способов
информирования населения. Так, законы Хаммурапи, определяющие
справедливые цены, выбивали на каменных стелах и устанавливали возле
рынков.
По средствам обеспечения - санкциям. Санкции раннего права
формализуются и становятся жестко фиксированными. Само правило поведения
(норма) приобретает все более четкую логическую структуру (прообраз
структуры современной правовой нормы) по формуле "если - то -иначе".
"Если" - это указание на условия, когда должна действовать, применяться
норма. "То" - само правило поведения: что надо делать или от чего
воздержаться. "Иначе" - указание на те неблагоприятные последствия, то
есть санкции, которые могут иметь место, если не будет выполнено "то"
(не будет осуществлено регламентируемое поведение). Так постепенно
санкции избавляются от религиозного элемента. Причем санкции все чаще
осуществляются специальным аппаратом государства, а не жрецами и другими
служителями культов. Этому способствует и то, что денежный штраф
начинает обращаться в пользу государства.
Происходит дифференциация санкций на уголовные (личные физические
страдания, телесные повреждения, смертная казнь - ответственность
"головой") и имущественные, не известные родовому строю (выкупы, штрафы
и т.п.). С этих позиций начинает разрушаться и сложившийся в родовом
обществе, широко распространенный в раннеклассовом (законы Хаммурапи и
другие источники права) - принципталиона (лат. talio, talionis -
возмездие, равное по силе преступлению), заключавшийся в причинении
виновному такого же вреда, какой был нанесен им ("око за око, зуб за
зуб").
В санкциях ясно виден дискриминационный подход. Он выражается как
в различных по тяжести наказаниях за одни и те же неправомерные деяния,
но совершенные представителями различных слоев населения (происходит
легализация привилегий по классовому и имущественному принципу), так и в
зависимости наказания от статуса потерпевшего (раб или свободный
общинник, государственный чиновник; мужчина, женщина, ребенок). С одной
стороны, резко ужесточаются санкции, защищающие собственность социальной
верхушки, с другой, - от личного наказания все чаще можно откупиться
путем штрафа, имущественной компенсации пострадавшему или его хозяину
(когда пострадал раб, зависимый человек). При судебном рассмотрении
споров древние средства доказывания (ордалии, поединок, присяга) все
больше приспосабливались к интересам богатых и знати: допускались выкуп
от ордалии ("суд божий" - испытания водой, огнем и т.п.) или поединка,
привилегии богатых при поединке. Присягнуть за знатного или богатого
могли зависимые люди, как и выступить за него на поединке.
Наконец, необходимо еще раз специально отметить, что формируется
и действует неведомый при родовом строе особый государственный аппарат
обеспечения исполнения норм права - от учетчиков, контролеров, судебных
исполнителей до всей системы карательных органов государства Право
действует и осуществляет нормативно-правовое регулирование во
взаимосвязи с теми социальными нормами, из которых оно выросло. Тем не
менее, обобщая закономерности возникновения и развития права,
элементы его отличия от иных социальных норм, можно сформулировать
следующие признаки права.
Прежде всего отметим, что в широком понимании право сочетает в
себе три важнейших элемента: правовые идеи и переживания
(правосознание), нормы права (собственно право в юридическом, позитивном
качестве), действия и отношения ими образуемые (регулируемые нормами
права деяния и возникающие из этого правоотношения). Нормы (правила)
поведения выступают в указанном сочетании этих трех элементов права в
качестве образующего, связующего и определяющего их единство компонента.
Такой подход характеризует нормативность права. Нормативность есть
исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество
специфического регулятора, координатора деятельности и отношений людей.
Право представляет собой систему правил (норм)
поведения, установленных или санкционированных государством.
Право всегда выражает государственную волю как свою творческую
основу. Явный приоритет права над другими социальными нормами
объясняется прежде всего тем, что оно устанавливается государством, его
органами, призванными осуществлять управление делами общества.
Право представляет собой упорядоченную, логически стройную
систему правил, содержащихся в государственных нормативно-правовых актах
и иных письменных источниках. Формально-логическая непротиворечивость и
согласованность норм права обеспечиваются соблюдением принципа
иерархической соподчиненности нормативно-правовых актов.
Все нормы права имеют официальный характер. По справедливому
мнению видного отечественного юриста академика В.Н. Кудрявцева,
"профессиональному юристу... должна быть присуща четкая и определенная
позиция: никакое пожелание, убеждение или мнение не могут
рассматриваться как правовая норма, коль скоро они не выражены в
юридическом акте, принятом надлежащим образом" Неотъемлемым признаком
права является его общеобязательность, означающая, что все лица, кого
касаются нормы права, обязаны их неукоснительно соблюдать и исполнять.
Эта обязательность проявляется в конкретных отношениях, действиях и
поступках. При этом никто не может оправдывать неисполнение норм права
тем, что не знал их или не считал нужным применять в данной ситуации.
Требования обязательного исполнения предписаний права были четко
сформулированы еще в Древнем Риме: "Dura lex, sed lex..." (Закон суров,
но это - закон...); "Ignorantia jures nocet..." (Незнание закона не
является основанием (оправданием) его несоблюдения...); "Pereatmundum, fiat justitia..."
(Пусть погибнет мир, но да свершится правосудие...).
Общеобязательность права вытекает и из его неперсонифицированности:если
любое конкретное лицо, не обладающее экстерриториальностью,оказывается в
условиях, предусмотренных структурой соответствующейнормы, то он
оказывается адресатом правовой нормы. С этим признакомсвязана
и неоднократность действия нормы права, ее протяженность вовремени.
Право охраняется и обеспечивается государством, а в случае
нарушения требований, содержащихся в нормах права, предусматривается
государственное принуждение. Лица, виновные в несоблюдении или
неисполнении конкретной нормы права, несут юридическую ответственность,
предусмотренную санкцией нарушенной нормы права.
В литературе приводятся и иные признаки права (например:
социальность; формализм (юридический); процедурность;
институциональность; объективность) [Итак, на основе обобщения
приведенных основополагающих признаков права можно предложить общее
определение понятия права.Право есть система общеобязательных,
формально-определенных норм, которые выражают обусловленную
экономическими, духовными и другими условиями жизни государственную волю
общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или
санкционируются государством в определенных формах и охраняются от
нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью
государственного принуждения; являются государственным регулятором
общественных отношений
