СОДЕРЖАНИЕ

Тема 4. Применение норм международного права

Выделяются две стадии применения норм МЧП: применение коллизионных норм и применение материальных норм. Эти стадии являются обособленными и применяются последовательно.

1. Применение коллизионной нормы. На этой стадии необходимо выяснить, применяется ли коллизионная норма вообще, какая именно и к праву какой страны она отсылает. Здесь возникают следующие вопросы: взаимность, реторсия, правовая квалификация, обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, обход закона.

2. Применение права, к которому отсылает коллизионная норма. Эта стадия наступает после того, как выяснены вопросы первой стадии. Эта стадия является уже применением не самой коллизионной нормы, а норм материального права – национального или иностранного. При этом возникают уже иные правовые вопросы: публичный порядок, применение императивных норм, применение права страны с множественностью правовых систем и установление содержания иностранного права. 

Взаимность (ст. 1089 ГК). Понятие взаимности в МЧП означает, что государство применяет иностранное право или устанавливает объем прав иностранных субъектов в зависимости от того, установило ли другое государство или другие государства такой же принцип. Т.е. применение иностранного права идет взаимно «Ты применяешь мое право, я применяю твое. Ты не применяешь – я не применяю»

            Реторсия – означает ответное ограничение, которое государство может установить в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц первого государства.

            Целью реторсии часто является достижение отмены ограничений, установленных другим государством.

            Правовая квалификация (ст. 1085 ГК) – означает толкование юридических понятий. Толкование может касаться понятий, используемых коллизионной нормой. Различается первичная квалификация, которая является предпосылкой разрешения коллизионного вопроса, и вторичная, которая производится после того, как применимое право определено, и необходимо толкование его норм.

            Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны (ст. 1087 ГК). Имеются в виду случаи, когда коллизионная норма Казахстана указывает на применение права другой страны, а в коллизионном праве этой страны указывается на применение к данному отношению не своего, а иного права: или страны, на основании коллизионной нормы которой иностранное право подлежит применению. В первом случае речь идет об обратной отсылке, во втором – об отсылке к праву третьей страны.

            Обход закона (ст.1088 ГК). Имеет место, когда стороны искусственно определяют применимое право, не смотря на то, что в коллизионном праве РК, подлежащем применению, содержаться императивные нормы о подлежащем применению материальном праве.

            Оговорка о публичном порядке (ст. 1090 ГК). Имеются в виду случаи, когда коллизионная норма РК отсылает к иностранному праву, но применение иностранного права противоречило бы основам правопорядка РК (публичному порядку РК).

            Применение императивных норм (ст. 1091 ГК). Имеются в виду приоритет императивных норм над нормами иностранного права. Это императивные нормы, которые в силу особой значимости для прав и интересов граждан и юридических лиц РК могут быть применены судом при общем применении иностранного права.

            Применение права страны с множественностью правовых систем. Ст. 1092 ГК устанавливает, что применение норм различных правовых систем, действующих в одной стране, производится в соответствии с правом этой страны.

            Установление содержания норм иностранного права (ст. 1086 ГК).

Различный подход к установлению содержания иностранного права проводится в странах англо-американской системы и европейских странах. Во первых, иностранное право применяется не как объективное право, а как факт, фактическое обстоятельство, поэтому обязанность установления содержания иностранного права возлагается на стороны в процессе, а суд только констатирует обоснованность этих аргументов. В континентальной системе права иностранное право, как правило, рассматривается как объективное право, и обязанность установления его содержания возлагается на суд. При этом суд может обращаться с запросами в компетентные органы, выслушивать и принимать аргументы сторон.